Репатриация валютной выручки что это такое
Установлен порядок определения сроков репатриации по валютным договорам
С 09.07.2021 для юрлиц-резидентов вводится обязанность репатриации денежных средств по валютным договорам (далее — репатриация). Под ней понимают зачисление юрлицами-резидентами на свои счета, открытые в банках Беларуси (ч. 1 п. 1 ст. 19 Закона о валютном регулировании в ред. от 30.06.2020):
— белорусских рублей и (или) иностранной валюты — при экспорте;
— белорусских рублей и (или) иностранной валюты в случае возврата денежных средств при неисполнении или исполнении не в полном объеме нерезидентом своих обязательств — при импорте.
Таким образом, репатриация обязательна по экспортным и импортным валютным договорам, по которым юрлицо-резидент исполняет свои обязательства до исполнения обязательств нерезидентом.
Примечание
Законодательством предусмотрены случаи, когда юрлицо-резидент вправе не осуществлять репатриацию (подп. 1.3 п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 19 Закона о валютном регулировании в ред. от 30.06.2020).
Постановлением Правления Нацбанка от 31.05.2021 N 147 утверждена новая Инструкция о проведении валютных операций. Она вступает в силу с 09.07.2021. В ней предусмотрен порядок определения срока репатриации (гл. 3).
Так, юрлицо-резидент определяет срок репатриации самостоятельно. Чтобы это сделать, нужно (ч. 2 п. 1 ст. 19 Закона о валютном регулировании в ред. от 30.06.2020, ч. 1 п. 8 Инструкции о проведении валютных операций N 147):
— к предусмотренному договором сроку исполнения нерезидентом обязательства по оплате прибавить период, который согласно предусмотренным договором условиям расчетов необходим для банковского платежа, перевода, — при экспорте;
— к предусмотренному договором сроку исполнения нерезидентом обязательства по возврату денежных средств, внесенных в качестве предоплаты, прибавить период, который согласно предусмотренным договором условиям расчетов необходим для банковского платежа, перевода, — при импорте.
При этом срок для банковского платежа, перевода не должен превышать 30 календарных дней. Исключение из этого правила составляют случаи замораживания иностранными банками денежных средств и блокирования финансовых операций вследствие применения международных санкций (ч. 2 п. 8 Инструкции о проведении валютных операций N 147).
Примечание
Под сроком исполнения обязательств нерезидентом понимается период от даты исполнения обязательств по валютному договору юрлицом-резидентом до даты, не позднее которой нерезидентом должны быть исполнены обязательства по этому валютному договору (ч. 3 п. 8 Инструкции о проведении валютных операций N 147).
Дата исполнения обязанности по репатриации — это дата зачисления денежных средств на открытый в банке счет юрлица-резидента в определенный им срок репатриации (п. 9 Инструкции о проведении валютных операций N 147).
Обратите внимание!
Подлежащие репатриации белорусские рубли и иностранная валюта могут быть зачислены в срок репатриации на счета юрлиц-резидентов в иностранных банках. В таком случае эти денежные средства должны быть переведены на счета соответствующих юрлиц-резидентов, открытые в банках Беларуси, в течение пяти рабочих дней с даты их зачисления (п. 3 ст. 19 Закона о валютном регулировании в ред. от 30.06.2020).
Порядок определения срока репатриации применяется и (п. 10 Инструкции о проведении валютных операций N 147):
— нотариусов-резидентов, осуществляющих нотариальную деятельность в нотариальных бюро;
— адвокатов-резидентов, осуществляющих адвокатскую деятельность индивидуально.
Примечание
В настоящий момент предусмотрена обязанность резидентов обеспечить завершение каждой внешнеторговой операции в установленный срок (подп. 1.4 п. 1 Указа N 178). В обновленном валютном законодательстве отсутствует такое понятие, как “срок завершения внешнеторговой операции”.
Читайте этот материал в ilex >>*
*по ссылке Вы попадете в платный контент сервиса ilex
Репатриация денежных средств из-за рубежа. Суть проблемы и рекомендации для участников ВЭД
Одной из проблем, с которой зачастую сталкиваются российские участники ВЭД при закупке товаров из-за рубежа на условиях предоплаты, а также в ряде других случаев, – это репатриация денежных средств из-за рубежа, а также ответственность перед государством за ее неосуществление.
Настоящая статья посвящена основным вопросам, которые участникам ВЭД следует знать, сталкиваясь со сложностями, связанными с репатриацией денежных средств в России.
Что такое репатриация?
Понятие репатриации валютной выручки определено Законом «О валютном регулировании и валютном контроле» и фактически означает возврат денежных средств в Россию.
Экспортеры обязаны получить выручку по договорам ВЭД (как за поставленный товар, так и за оказанные услуги).
Импортерам должны поставить товар / оказать услуги на сумму оплаченных денежных средств, а если товар не поставлен / услуги не оказаны, деньги следует вернуть в РФ.
Чем грозит нарушение данного требования участникам ВЭД?
Участники ВЭД, впервые нарушившие требования о репатриации, бывают шокированы размером санкций со стороны органов валютного контроля. Если говорить об импорте, то в случае нарушения, импортер не только теряет денежные средства, уплаченные за товар, но и обязан заплатить крупный штраф!
До июля 2020 г. штраф за нарушение репатриации составлял от 75% до 100% от суммы денежных средств, уплаченных поставщику. Даже Минфин называл эти меры «драконовскими».
Теперь размеры штрафов снижены до 3-10% по внешнеторговым договорам в рублях, 5-30% в иностранной валюте, но это всё равно немало. Зачастую задержки в поставках или невозможность вернуть денежные средства происходят по вине иностранного контрагента, а российская сторона повлиять на это не может.
Пример. Если импортер перевел в качестве аванса своему иностранному поставщику 100 тысяч евро, а тот в свою очередь не исполнил свою обязанность по поставке товара и не вернул деньги, импортеру может грозить штраф до 30 тысяч евро!
Как обезопасить себя от ответственности?
Важно знать, что контролирующие органы и суды принимают во внимание меры, которые предпринимает российская сторона контракта (резидент) для исполнения своей обязанности по репатриации.
При заключении контракта, особенно на крупные суммы, можно предусмотреть следующие меры защиты:
Что делать, если произошел форс-мажор, и Ваш иностранный партнер не поставил товар и не вернул деньги?
Чтобы избежать штрафа, необходимо представить суду (или госоргану, рассматривающему дело) доказательства своей невиновности. Среди них подтверждение того, что участник ВЭД сделал всё от него зависящее, чтобы соблюсти установленные законом обязанности.
Важно! Главное в ситуации с репатриацией – начать масштабную работу по принуждению контрагента к исполнению своих обязательств.
При этом учитывать следующее:
Во-первых, не стоит дожидаться фактического возбуждения дела об административном правонарушении по репатриации денежных средств.
Необходимо заранее подготовить доказательства принятия мер к проверке поставщика до заключения контракта.
В ходе исполнения контракта контрагенту следует направлять уведомления о приближающихся сроках исполнения обязательств по оплате или поставке товара.
Вся переписка должна сохраниться!
Если партнер не выходит на связь и не подписывает дополнительные соглашения, можно направить официальный запрос в Торгово-промышленную палату страны поставщика с просьбой об оказании содействия в поиске организации и урегулировании ситуации.
После направления запроса необходимо сохранить подтверждение отправки.
Во-вторых, участникам ВЭД желательно иметь сотрудника, который ведет учет документов валютного контроля и четко знает сроки репатриации, указанные в банке.
Недостаточное внимание к документообороту с банком – частая ошибка импортеров и экспортеров.
Банк – это агент валютного контроля. Банки отправляют информацию о нарушениях АВТОМАТИЧЕСКИ в ФТС и ФНС.
Некоторые участники ВЭД полагают, что банк заранее предупредит о приближающемся нарушении. Да, в некоторых банках есть подобная услуга, в основном достаточно дорогостоящая, и не везде есть такая «забота» о клиентах.
Поэтому ДО ИСТЕЧЕНИЯ срока исполнения контрагентом своих обязательств необходимо подать в банк корректирующие сведения и дополнительное соглашение о продлении срока поставки и срока возврата денежных средств. Если, к примеру, срок возврата аванса истекает 31.03.2021 г., дата дополнительного соглашения должна быть не позднее этой даты. Ожидаемые сроки изначально указываются участниками ВЭД при проведении авансового платежа.
В Инструкции ЦБ предусмотрены жесткие временные рамки по предоставлению документов в банк!
Следует отметить, что иногда длительный срок поставки (свыше 180 дней) может привлечь внимание Росфинмониторинга. Но всё же это бывает редко, в основном касается недобросовестных участников ВЭД, которые «годами» продлевают сроки в банке.
В-третьих, при нарушении срока поставки необходимо незамедлительно направить официальную претензию поставщику.
Наконец, при игнорировании требований, указанных в претензии, инициировать судебное разбирательство с поставщиком.
При введении ограничительных мер (в частности из-за COVID-19) можно также обратиться за сертификатом о форс-мажоре в Торгово-промышленную палату иностранного государства.
Совокупность мер, предпринятых резидентом, может стать решающим аргументом для контролирующих органов при принятии решения об освобождении бизнеса от ответственности за неисполнение обязательств по репатриации валюты.
Судебная практика в спорах о штрафах по репатриации, как правило, исходит из того, принял ли участник ВЭД «все зависящие от него меры» по своевременному получению средств.
В каждом конкретном случае решение будут принимать с учетом ВСЕХ обстоятельств.
Валютное законодательство в России очень запутанное, имеет много нюансов и «подводных камней». Штрафы за данные нарушения значительным образом пополняют бюджет, поэтому доказать свою невиновность без грамотных юристов и экспертов по валютному контролю достаточно сложно.
При неисполнении иностранным партнером своих обязательств по контракту, в случаях нарушения валютного законодательства и необходимостью консультаций по любым вопросам валютного контроля Вы всегда можете обратиться к компетентным юристам и экспертам за помощью по защите своих прав и законных интересов.
Более подробно о секретах внешнеэкономической деятельности, вы узнаете в наших соцсетях Instagram, Facebook и ВКонтакте, а также в еженедельно обновляемых разделах Вопрос-Ответ и Публикации на нашем сайте.
Юлия Клементьева
Эксперт по валютному контролю
Партнёр Юридической фирмы «ЮРВЕСТ»
Статья позволяет уяснить понятие репатриации валюты. Предлагается новая концепция должной осмотрительности в валютных правоотношениях
Репатриация валюты. Правовой очерк.
Репатриация валюты. Понятие и сущность.
Термин «репатриация» происходит от латинского слова «repatriate» в переводе с латинского означающее – возвращение на Родину. В свою очередь слово «patria» переводится с латинского как Родина. Приставка «re» дает смысловую нагрузку возврата чего-либо/кого-либо. В законодательном лексическом значении репатриация традиционно означала возвращение военнопленных на родину. Так, Женевской конвенции от 12 августа 1949 г. об обращении с военнопленными в ст. 109 указывается об обязанности конфликтующих сторон организовывать госпитализацию на родину тяжело больных и тяжело раненных военнопленных, вне зависимости от их звания, количества. В этом заключается суть репатриации военнопленных.
Федеральный закон от 10.12.2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле») не раскрывает понятие репатриации, однако перечисляет действий с иностранной валютой или валютой РФ, который обязан совершить резидент при осуществлении внешнеторговой деятельности, раскрывая тем самым суть рассматриваемого термина. Общей особенностью таких действий является возвращение валюты на территорию Российской Федерации (далее – РФ) в случаях, предусмотренных законом. Резюмируя, под репатриацией понимается деятельность обязанных на то лиц-резидентов РФ по обеспечению возврата денежных средств, выражающихся в иностранной валюте или валюте Российской Федерации, в случаях, установленных валютным законодательством. Данное авторское определение не претендует на бесспорность, однако, как мы полагаем, оно отражает сущность репатриации – возвращение валюты на Родину в установленных законом случаях.
Согласно ч.1 ст. 19 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» резиденты обязаны обеспечить: 1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках валюты, причитающихся по условиям договоров за переданные нерезидентам (от резидента) товары, выполненные работы, оказанных нерезидентам услуг, переданным им информации и результаты интеллектуальной деятельности; 2) возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам (то есть кому-то, нерезиденту) за неввезенные, неполученные на территории РФ товары, невыполнение работ, неоказание услуг; 3) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, согласно договору займа. Таким образом, указанные операции возможно разделить на две группы: А) получение валюты резидентом в рамках исполнения обязательств по договору; Б) получение валюты в результате деликта (нарушения условий обязательств нерезидентом, например, непредоставление услуги резиденту и проч.). Вторая группа операций подводит нас к ряду интересных размышлений.
Концепция должной осмотрительности в валютных правоотношениях.
В настоящее время теория финансового права практически не рассматривала концепцию должной осмотрительности в валютных правоотношениях. По нашему мнению, такое положение дел приводят к ряду теоретических и практических проблем. Так, судебная практика полна примеров привлечения юридических лиц-резидентов (по валютным правоотношениям) к ответственности за нарушение обязательств контрагентов-нерезидентов (См., например, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2021 г. № 09АП-20924/2021 по делу №А40-265148/2020, Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.05.2021 г. №13АП-7352/2021 по делу №А56-101133//2020, обращаем внимание на штрафы). Анализируя гражданское и налоговое законодательство, попробуем вывести новую концепцию должной осмотрительности в валютных правоотношениях.
Согласно п.5 ст. 10 ГК РФ добросовестность и разумность контрагентов предполагается. Это означает, что по общему правилу такое поведение не требует доказательств. Вместе с тем, обращаясь к п.1 Постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. Лицо, намеревающееся заключить договор, должно исходить из объективной возможности реализации сделки, с учетом реальной цели ее заключения (исключая фиктивность сделки, прикрывающая реальные правоотношения, основанные на нарушении законодательства). Сделка – это объективное выражение воли лица установить, изменить прекратить гражданские права и обязанности. В этом заключается правовой смысл сделки. Например, целью заключения договора купли-продажи иностранного товара может являться дальнейшая перепродажа такого товара с целью извлечения прибыли на территории Российской Федерации. Законная цель порождает экономически оправданные правоотношения, которые исключают фиктивность сделки.
Концепция должной осмотрительности и понятие должной осмотрительности на рубежах российского законодательства активно развивалась с опубликованием Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (файл прикреплен в конце статьи), где в п.10 указано, что налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом. При этом, понятие должной осмотрительности и исчерпывающий перечень мероприятий такой осмотрительности, Пленум не содержит. Вместе тем анализ пункта 5 приведенного Пленума приводит нас к выводу, что подтверждение должной осмотрительности происходит путем анализа реальной деятельности не только самого налогоплательщика, но и контрагента по договору.
В развитие концепции должной осмотрительности в налоговых правоотношениях была разработана ст. 54.1 НК РФ, где в ч.2 указывается на анализ правоотношений с контрагентом-налогоплательщиком. Не вдаваясь в подробности смысла указанной статьи, укажем лишь на необходимость анализа деятельности своего контрагента с целью исключения возможных потенциальных налоговых рисков. Должная осмотрительность в рамках налоговых правоотношений должна проявляться, в том числе, на стадии выбора контрагента, то есть до заключения сделки. Проверка реальной деятельности контрагента сегодня – это базовое правило, которое выполняет большинством крупных компаний. Сопоставление приведенных положений, привело авторов настоящей статьи к выделению собственной концепции должной осмотрительности в рамках валютных правоотношений.
Ранее нами указывалось, что резиденты обязаны обеспечить возврат денежных средств на свои счета в уполномоченные банка в установленных законом случае. Ответственность резидента за невозврат таких денежных средств установлена в ч.4 ст. 15.25 КоАП РФ. Юридический смысл репатриции имеет двойной характер. С одной стороны, резидент обязан получить товары от нерезидента за перечисленную сумму или обеспечить возврат суммы за непоставленный товар, услуги и тд. С другой стороны, резидент обязан обеспечить оплату своего экспортируемого товара. Резидент РФ несет публично-правовую ответственность в РФ за ненадлежащее исполнение обязательств нерезидентом по договору.
Остановимся на законодательной формулировку ч.1 ст. 19 ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»: «резидент обязан обеспечить». Доказательство в суде надлежащего исполнения обязанности по обеспечению возврата валюты на счет резидента является не чем иным как доказательство, в том числе, должной осмотрительности резидента РФ. Если резидент докажет надлежащее выполнение обязанности по обеспечению возврата валюты, которая выражается в комплексе мероприятий по всевозможному возврату такой валюты (например, претензионная работа, судебное разбирательство в иностранном государстве и т.д.) суд сможет признать акт органа валютного контроля не соответствующим закону.
Анализ судебной практики подтверждает вышеуказанный тезис. Например, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2019 N 09АП-24452/2019 по делу N А40-3566/19 об отмене постановления о привлечении к ответственности по ч. 4 ст. 15.25 КоАП РФ за невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по получению на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты. Судья пришел к выводу, что привлечение Общества к ответственности за нерепатриацию валюты соответствует закону, поскольку не были представлены документальные подтверждения принятия обществом всех необходимых, разумных и достаточных мер для обеспечения репатриации валютной выручки по заключенному с нерезидентом договору поставки в целях соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность.
В другом случае суд фактически вывел концепцию должной осмотрительности в валютных правоотношения со ссылкой на Конституционный суд РФ. Обратимся к Постановлению Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.05.2021 N 09АП-21001/2021 по делу N А40-263571/2020 с аналогичным требованием. Приведем цитату из судебного акта: резидент в целях исполнения публично-правовой обязанности по репатриации валютной выручки должен как на стадии заключения контракта, так и на стадии его исполнения с учетом установленных контрактом сроков оплаты выполняемых услуг предпринять все необходимые, разумные и достаточные меры для обеспечения репатриации валютной выручки на каждой стадии (подготовки, заключения, исполнения) договора и взыскания задолженности.
Таким образом, достаточность и своевременность мер, которые Общество предприняло для предотвращения нарушения, подлежат установлению на каждой стадии договора, до предусмотренного срока оплаты (до совершения правонарушения). При этом, суд указал на определение Конституционного Суда Российской Федерации от 02.04.2009 N 486-О-О, где положения п. 1 ч. 1 ст. 19 Закона о валютном регулировании во взаимосвязи с другими нормами законодательства об административных правонарушениях предполагают наличие вины юридического лица для привлечения его к административной ответственности за нарушение правил валютного регулирования, выразившейся в непринятии необходимых, разумных и достаточных мер для обеспечения репатриации валютной выручки на каждой стадии (подготовки, заключения, исполнения) договора и взыскания задолженности. По нашему мнению, еще в 2009 г. Конституционный суд указал правоприменителям на существование концепции должной осмотрительности в валютных правоотношениях, которая выражает в предпринятые комплекса мер по обеспечению резидентом исполнения внешнеторгового договора.
Проведенный анализ позволяет прийти к выводу, что концепция должной осмотрительности в валютных правоотношениях выражается в комплексе мероприятий, направленных на обеспечение резидентом: 1)получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках валюты, причитающихся по условиям договоров за переданные нерезидентам (от резидента) товары, выполненные работы, оказанных нерезидентам услуг, переданным им информации и результаты интеллектуальной деятельности; 2) возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам (то есть кому-то, нерезиденту) за неввезенные, неполученные на территории РФ товары, невыполнение работ, неоказание услуг; 3) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, согласно договору займа. Такой комплекс мероприятий возможно разделить на формы: а) предварительный комплекс; б) текущий комплекс; в) последующий (судебный) комплекс. Предварительный комплекс мероприятий направлен на анализ реальной деятельности компании. Возможно провести анализ интернет-сайта, запрос из соответствующих органов всевозможной информации о деятельности юридического лица (с переводом на русский язык) и т.д. Текущий комплекс мероприятий направлен на продление сроков исполнения обязательств по внешнеторговым сделкам. Срок обязанности по репатриации валюты ограничен сроком действия договора. Когда срок договора закончен, лицо может быть подвергнуто к административной ответственности. В связи с чем резиденты отправляют в уполномоченные банки дополнительные соглашения (подписанные с двух сторон) о продлении сроков внешнеторгового договора. Последующий комплекс мероприятий выражается в сумме предыдущих мероприятий, плюс доказательство в суде наличия всех мер, предпринятых резидентом для возврата валюты на свой счет в уполномоченном банке. Таким образом характерная особенность должной осмотрительности в валютных правоотношениях заключается в том, что такой институт имеет многогранную объективную реализацию. Она должна выражаться как на стадии заключения договора, как на стадии исполнения, так и на стадии судебной защиты своих прав.
Справедливости ради приведем примеры из судебной практики, когда резидент проявил должную осмотрительность (См., например, Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.06.2013 N 17АП-5353/2013-АК по делу N А60-5670/2013 или Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2014 по делу N А08-2096/2014).
Отметим, что большинство «отказных» судебных актов содержит похожую формулировку «общество не предприняло всех достаточных мер для обеспечения возврата валюты…». Таких актов абсолютное большинство, что говорит о действительно не только теоретической проблеме, но и практической.
Выводы.
Таким образом нами была выработана совершенно новая концепция должной осмотрительности в валютных правоотношениях. К сожалению, в учебниках по валютным правоотношениях, не затрагивается в должной мере проблема проявления должной осмотрительности в валютных правоотношениях. Вместе с тем существуют отдельные работы, которые затрагивают данную тематику. Мы выражаем надежду на то, что тезисы, указанные в данной статье, дадут будущим исследователям новую пищу для размышлений. Мы же постарались закрепить проблему разработки концепции должной осмотрительности в валютных правоотношениях.
P.S.
В начале статьи приведена картинка национальной валюты Швейцарии и Лихтенштейна, а также в итальянском эксклаве Кампионе-д’Италия и в немецком эксклаве Бюзинген-ам-Хохрайн. Банкноту выпускает национальный Банк Швейцарии (Schweizerische Nationalbank). В 2017 г. Международное сообщество банкнот (International Bank Note Society – IBNS) признало 10 франков самой красивой банкнотой в мире. По состоянию на дату опубликования настоящей статьи курс рубля к франку составляет: 80,44 руб. за 1 швейцарский франк.